COUR D’APPEL DE BORDEAUX

CHAMBRE SOCIALE – SECTION A

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ARRÊT DU : 15 JUIN 2022

PRUD’HOMMES

N° RG 19/06082 – N° Portalis DBVJ-V-B7D-LKG6

Monsieur [H] [I]

c/

SAS CGI FRANCE

Nature de la décision : AU FOND

Grosse délivrée le :

à :

Décision déférée à la cour : jugement rendu le 18 octobre 2019 (RG n° F18/00275) par le conseil de prud’hommes – formation de départage de BORDEAUX, section Encadrement, suivant déclaration d’appel du 19 novembre 2019,

APPELANT :

Monsieur [H] [I], né le 27 mars 1979 à [Localité 3], de nationalité française, profession concepteur fonctionnel, demeurant [Adresse 1],

représenté par Maître Sylvain LEROY de la SELARL LEROY-GRAS, avocat au barreau de BORDEAUX,

assisté de Maître Pierre BURUCOA, avocat au barreau de BORDEAUX,

INTIMÉE :

SAS CGI France, siret n° 702 042 755, prise en la personne de son représentant légal domicilié en cette qualité audit siège social, [Adresse 2],

représentée par Maître Pierre FONROUGE de la SELARL LEXAVOUE BORDEAUX, avocat au barreau de BORDEAUX,

assistée de Maître Lionel VUIDARD, avocat au barreau de PARIS,

COMPOSITION DE LA COUR :

En application des dispositions de l’article 805 du code de procédure civile, l’affaire a été débattue le 11 avril 2022 en audience publique, les parties ne s’y étant pas opposées, devant Madame Sylvie Hylaire, présidente chargée d’instruire l’affaire, et Monsieur Rémi Figerou, conseiller

Ce magistrat a rendu compte des plaidoiries dans le délibéré de la cour, composée de :

Madame Sylvie Hylaire, présidenteMadame Sophie Masson, conseillère

Monsieur Rémi Figerou, conseiller

Greffière lors des débats : Anne-Marie Lacour-Rivière,

ARRÊT :

– contradictoire,

– prononcé publiquement par mise à disposition de l’arrêt au greffe de la cour, les parties en ayant été préalablement avisées dans les conditions prévues à l’article 450 alinéa 2 du code de procédure civile.

***

EXPOSÉ DU LITIGE

Monsieur [H] [I], né en 1979, a été engagé en qualité d’ingénieur en Technologies de l’information, coefficient 100, position 1.2 de la convention collective nationale des bureaux d’études techniques, des cabinets d’ingénieurs-conseils et des sociétés de conseil (ci-après dénommée convention Syntec), par contrat de travail à durée indéterminée à effet au 18 avril 2006 par la société Unilog IT Services, intégrée depuis 2005 au groupe Unilog qui a lui-même été racheté en 2012 par la SAS CGI France, dont l’activité est le conseil en systèmes et logiciels informatiques.

Le contrat de travail de M. [I] a pris fin le 5 août 2016, par suite de la démission du salarié.

***

Un accord collectif de branche annexé à la convention collective applicable conclu le 22 juin 1999 et étendu par arrêté du 21 décembre 1999 (publié au JORF du 24 décembre 1999), relatif à la réduction du temps de travail a, dans son chapitre II, prévu trois modalités d’aménagement du temps de travail pour les ingénieurs et cadres :

– la modalité 1 dite ‘standard’ qui correspond à la durée légale de travail de 35 heures hebdomadaires, sans aménagement particulier,

– la modalité 2, dite ‘réalisation de missions’ qui organise une convention de forfait hebdomadaire en heures (38h30),

– la modalité 3, dite ‘réalisation de missions avec autonomie complète’ soit l’équivalent d’une convention de forfait en jours sur l’année.

En vertu de l’article 3 de l’accord de branche, la modalité 2 :

– s’applique aux salariés non concernés par les modalités standard ou les réalisations de missions avec autonomie complète,

– concerne tous les ingénieurs et cadres à condition que leur rémunération soit au moins égale au plafond annuel de la sécurité sociale (ci-après PASS).

Dans la modalité 2, les appointements des salariés englobent les variations horaires éventuellement accomplies dans une limite dont la valeur est au maximum de 10 % pour un horaire hebdomadaire de 35 heures, soit 38h30 par semaine.

Le personnel ainsi autorisé à dépasser l’horaire habituel dans la limite de 10 % doit bénéficier d’une rémunération annuelle au moins égale à 115 % du minimum conventionnel de sa catégorie.

L’article 1er du chapitre XI de l’accord de branche dispose que ‘les accords d’entreprise ou d’établissement, conclus avec des délégués syndicaux ou en application de l’article 3 de la loi du 13 juin 1998, peuvent prévoir des dispositions différentes de celles du présent accord, spécifiques à leur situation particulière’.

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Le 30 juin 2008, un accord d’entreprise sur la réduction et l’aménagement du temps de travail a été conclu au sein de l’UES Logica France, accord que la société CGI France continue d’appliquer, qui reprend les trois modalités conventionnelles d’aménagement du temps de travail prévues par l’accord de branche.

S’agissant de la modalité 2, l’accord prévoit dans son article 3.2.2 qu’elle s’applique :

– aux salariés non concernés par la modalité standard ou par celle correspondant à la réalisation de missions en autonomie complète,

– aux ingénieurs et cadres relevant a minima de la position 2.2 et du coefficient 130 et au plus du coefficient 170 soit la position 3.1 de la convention collective nationale et dont la rémunération au moment de leur affectation dans la modalité est au moins égale au PASS.

L’accord fixe un nombre de jours de RTT variable chaque année selon le nombre de jours calendaires de l’année de week-end et jours fériés permettant de réduire le nombre maximum de jours travaillés par an à 218 jours (y compris la journée de solidarité) sans pouvoir être inférieur à 10 pour un salarié travaillant à temps plein sur une année civile complète.

L’article 9.1 de l’accord d’entreprise intitulé ‘Clause de forclusion’ est ainsi rédigé : ‘Les signataires s’accordent à reconnaître que toute clause du présent accord ne saurait restreindre des dispositions plus favorables, actuelles ou à venir dans la législation Européenne, le code du travail et la convention collective Syntec’.

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Le contrat de travail conclu entre les parties le 14 avril 2006 prévoyait un salaire brut annuel fixé à 24.444 euros et que compte tenu des missions confiées, le temps de travail hebdomadaire est de 38h30 (35 heures + 10 %).

Le contrat précisait : ‘Ces dispositions correspondent à la modalité de l’accord UNILOG sur l’Aménagement et la Réduction du temps de travail. Elle pourront être revues en fonction de l’évolution de votre coefficient.

Votre rémunération telle que définie dans cet accord englobe forfaitairement les variations horaires éventuellement accomplies au delà de 35 heures hebdomadaires dans la limite de 10 %.’

Par avenant non daté, M. [I] a été affecté en modalité standard puis, par avenant du 15 septembre 2009, à effet au 1er mai 2009, il a été promu au coefficient 130 et replacé en modalité 2, son salaire annuel brut étant fixé à ‘31.164 euros (en équivalent temps plein)’.

Par courrier du 23 décembre 2014 à effet au 1er janvier 2015, il a été convenu que le salaire brut mensuel de M. [I] s’élève à ‘3.051,21 hors PV (en équivalent temps plein)’ soit un salaire annuel de 36.614,52 euros bruts.

***

A la fin de l’année 2015, plusieurs salariés et le syndicat CGT CGI ont saisi la direction de la société de la difficulté tenant au fait que leur rémunération était devenue inférieure au PASS, soutenant que par suite, la forfaitisation du temps de travail permise par la modalité 2 s’est trouvée privée d’effet, qu’ils doivent en conséquence relever de la modalité standard et du régime de droit commun et peuvent donc solliciter un rappel de salaire correspondant aux 3,5 heures supplémentaires majorées effectuées par semaine au-delà de 35 heures.

Le 27 février 2018, M. [I] a saisi le conseil de prud’hommes de Bordeaux, qui, par jugement rendu le 18 octobre 2019, l’a déclaré recevable et bien fondé dans sa demande et a :

– dit que la modalité I d’aménagement du temps de travail aurait dû être appliquée à M. [I],

– débouté M. [I] de ses demandes de rappels de salaire, de dommages et intérêts pour exécution déloyale, de dommages et intérêts pour travail dissimulé, de communication de bulletins de salaire et documents de fin de contrat,

– débouté la société de sa demande de remboursement des JRTT et des majorations d’heures supplémentaires,

– dit n’y avoir lieu à application des dispositions de l’article 700 du code de procédure civile,

– condamné M. [I] aux dépens.

Par déclaration du 19 novembre 2019, M. [I] a relevé appel de cette décision.

La société a, quant à elle, relevé appel de la décision le 21 novembre 2019, les deux procédures ayant fait l’objet d’une jonction.

Par ordonnance rendue par le conseiller de la mise en état le 4 octobre 2021, une décision portant injonction de rencontrer un médiateur et ordonnant une médiation en cas d’accord des parties a été rendue.

Les parties ont rencontré un médiateur mais refusé la médiation.

Dans ses dernières conclusions adressées au greffe par le réseau privé virtuel des avocats le 16 mars 2022, M. [I] demande à la cour de’déclarer la société CGI France recevable mais infondée en son appel, de le déclarer recevable et en tout cas bien fondé en son appel, et de :

– confirmer le jugement rendu en ce qu’il a débouté la société CGI France de l’intégralité de ses demandes,

– le réformer pour le surplus,

Statuant à nouveau,

– condamner la société CGI France à verser à M. [I] les sommes suivantes :

– 12.928,50 euros bruts à titre de rappel de salaire du 1er juillet 2013 au 31 juillet 2016 ainsi que la somme de 1.292,85 euros bruts à titre de rappel d’indemnité compensatrice de congés payés afférents,

– 2.500 euros à titre de dommages et intérêts pour exécution déloyale du contrat de travail,

– 20.958,72 euros à titre de dommages-intérêts pour travail dissimulé,

– condamner la société CGI France à communiquer à M. [I] un bulletin de salaire régularisé ainsi qu’une attestation destinée au Pôle Emploi rectifiée mentionnant les douze derniers salaires revalorisés,

– débouter la société CGI France de ses demandes,

– dire que les condamnations de nature salariale porteront intérêts moratoires à compter de la saisine du conseil, avec capitalisation des intérêts,

– dire que les condamnations de nature indemnitaire porteront intérêts moratoires à compter de l’arrêt à intervenir, avec capitalisation des intérêts,

– condamner la société CGI France à verser à M. [I] la somme de 3.000 euros sur le fondement de l’article 700 du code de procédure civile,

– condamner la société CGI France aux entiers dépens, dont distraction au profit de la

Selarl Leroy-gras, avocat au barreau de Bordeaux.

Dans ses dernières conclusions adressées au greffe par le réseau privé virtuel des avocats le 29 mars 2022, la société CGI France demande à la cour de :

A titre principal,

– constater que le salarié a été affecté en modalité 2 avec une rémunération supérieure au PASS,

– dire que la convention de forfait hebdomadaire en heures du salarié est valable et opposable au salarié,

– infirmer le jugement entrepris en ce qu’il a considéré que ‘la condition de rémunération annuelle supérieure au PASS pour l’application de la modalité II d’aménagement du temps de travail [était] une condition d’entrée et une condition de maintien dans ladite catégorie’ et que dès lors ‘la société CGI France aurait dû changer M. [I] de la catégorie II à I d’aménagement du temps de travail’,

– confirmer le jugement déféré en ce qu’il a débouté le salarié de l’ensemble de ses demandes,

A titre subsidiaire, si la cour considérait la convention de forfait inopposable,

– confirmer le jugement déféré en ce qu’il a été considéré que le salarié n’apportait pas la preuve des heures supplémentaires dont il réclame le paiement,

– constater que les calculs du salarié relatifs aux heures supplémentaires sont inexacts,

– dire que la convention de forfait de salaire inclut déjà le paiement forfaitaire de 3h30 heures supplémentaires (majoration incluse) sur une base hebdomadaire et que le salarié ne peut prétendre une deuxième fois au paiement de ces heures supplémentaires majorées,

– constater que le salarié n’a pas contesté son solde de tout compte,

– dire que le salarié ne peut se prévaloir d’aucun préjudice au titre de l’intégration des 3,5 heures hebdomadaires supplémentaires dans sa convention de forfait,

– débouter le salarié de ses demandes de rappel d’heures supplémentaire et de dommages et intérêts,

– confirmer le jugement déféré en ce qu’il a débouté le salarié de l’ensemble de ses demandes,

A titre infiniment subsidiaire, si la cour considérait la convention de forfait inopposable,

– dire que la convention de forfait de salaire inclut déjà le paiement forfaitaire de 3h30 sur une base hebdomadaire et que le salarié ne peut dès lors prétendre qu’au paiement des majorations applicables aux heures supplémentaires effectuées au-delà de la durée légale,

– limiter en conséquence la condamnation de la société au paiement de la somme de 2.844,21 euros bruts au titre des majorations afférentes aux 3,5 heures hebdomadaires comprises dans le forfait du salarié,

– dire que le salarié ne peut se prévaloir d’aucun préjudice à ce titre,

– débouter le salarié de ses demandes de rappel d’heures supplémentaire et de dommages et intérêts,

A titre reconventionnel, si la cour considérait la convention de forfait inopposable,

– réformer le jugement en ce qu’il a débouté la société CGI France de ses demandes reconventionnelles et statuant à nouveau,

– condamner le salarié à rembourser à la société la somme de 4.095,18 euros bruts à titre de JRTT indûment attribuée avec intérêts légaux et ordonner la compensation entre cette somme et le montant des éventuelles condamnations mises à la charge de la société,

– condamner le salarié à rembourser 1.611,32 euros bruts à la société correspondant aux

montants des heures supplémentaires majorées sur la base du salaire forfaitaire et indûment versées au salarié et ordonner la compensation entre cette somme et le montant des éventuelles condamnations mises à la charge de la société,

En tout état de cause,

– condamner le salarié au paiement d’une somme de 3.000 euros au titre de l’article 700 du code de procédure civile ainsi qu’aux dépens.

L’ordonnance de clôture est intervenue le 31 mars 2022 et l’affaire a été fixée à l’audience du 11 avril 2022.

A cette audience, il a été convenu avec les parties qu’afin de permettre au salarié de répondre aux dernières écritures de la société adressées deux jours avant la clôture et dont il sollicitait l’irrecevabilité, la cour autorisait l’appelant à adresser une note en délibéré au plus tard le 15 avril.

Cette note a été adressée à la cour le 14 avril 2022.

Le 22 avril 2022, la société CGI France a adressé, sans y avoir été autorisée par la cour, une note en réponse à celle dûment autorisée adressée par l’intimé.

Pour un plus ample exposé des faits, de la procédure antérieure, des prétentions et des moyens des parties, la cour se réfère à leurs conclusions écrites conformément aux dispositions de l’article 455 du code de procédure civile ainsi qu’au jugement déféré.

MOTIFS DE LA DÉCISION

Le salarié ayant été autorisé à adresser une note en délibéré à la cour pour répondre aux dernières conclusions de la société, il n’y a pas lieu de déclarer celles-ci irrecevables.

Sur l’opposabilité du forfait en heures

M. [I] conclut à l’inopposabilité du forfait de temps de travail.

Il conteste l’analyse faite par la société CGI France soutenant que, selon l’article 9.1 de l’accord intitulé ‘Clause de forclusion’, les partenaires sociaux ont entendu exclure toute clause plus défavorable, qu’il s’agisse ou non d’une adaptation.

Selon M. [I], l’article 3.2.2 de l’accord d’entreprise, qui restreint l’application du PASS au moment de l’affectation du salarié dans la modalité 2, lui est défavorable dès lors que l’interprétation donnée par la Cour de cassation de l’article 3 de l’accord de branche conduit à considérer que la condition d’une rémunération supérieure au PASS doit être remplie, non seulement au moment de l’attribution de la modalité 2, mais tout au long de la relation contractuelle, en fonction du montant du PASS tel qu’il est réévalué chaque année.

La société CGI France demande à la cour de déclarer valable la convention de forfait en heures conclue entre les parties et fait principalement valoir les éléments suivants :

– lorsque le salarié a été affecté en modalité 2, sa rémunération était supérieure au PASS ;

– or, les partenaires sociaux de la branche n’ont pas voulu faire de la condition de rémunération au moins égale au PASS une condition de maintien dans la modalité 2 mais seulement une condition d’entrée dans cette modalité, ce dont témoignerait le document établi par la Fédération Syntec à la suite de la signature de l’accord en 1999 ; cette position a été réaffirmée par la même Fédération dans un communiqué du 20 novembre 2015, paru à la suite des arrêts ‘Altran Technologies’ ;

– l’accord d’entreprise conclu le 30 juin 2008 a expressément prévu, dans son article 3.2.2, par dérogation à l’accord de branche, que le critère relatif au PASS devait s’apprécier ‘au moment de l’affectation’ ; dès lors que l’accord de branche ne prévoyait pas expressément que la condition du PASS devait s’apprécier tout au long de l’exécution du contrat, l’accord d’entreprise pouvait stipuler que la condition du PASS ne devait exister qu’au moment de l’affectation du salarié dans la modalité 2, dans la mesure où cette disposition n’est pas moins favorable que celle prévue par l’accord de branche ;

– les dispositions des articles L. 2253-1 et suivants dans leur rédaction en vigueur à la date de signature de l’accord et de la convention de forfait, autorisaient ‘l’adaptation aux conditions particulières de l’entreprise des stipulations de l’accord de branche’ et à y apporter des précisions ;

– elles permettaient aux accords d’entreprise de déroger à la convention collective ou accord de branche et ce, bien avant l’ordonnance ‘Macron’ n° 2017-1385 du 22 septembre 2017 ;

– la loi n° 2004-391 du 4 mai 2004 autorisait en effet des dérogations moins favorables, sauf clause de la norme supérieure dite de verrouillage ou d’impérativité ; or l’accord de branche stipulait dans son article 11 que les accords d’entreprise peuvent prévoir des dispositions différentes spécifiques à leur situation particulière, ce qu’a confirmé la circulaire du ministère du travail du 22 septembre 2004 ;

– la loi n° 2008-789 du 20 août 2008 a consacré la primauté des accords d’entreprise en substituant au principe général de faveur un principe général de subsidiarité donnant la primauté aux accords d’entreprise sur les accords de branche, y compris antérieurs à la loi, ce qu’ont confirmé le Conseil constitutionnel, la Cour de cassation et la circulaire d’application du 13 novembre 2008 ;

– l’accord d’harmonisation CGI des statuts collectifs de 2013, réitérant l’accord Logica, pouvait donc valablement déroger à l’accord de branche, s’agissant ‘d’un domaine dérogeable’ dès lors que cet accord n’interdit pas aux accords d’entreprise de comporter des dérogations moins favorables ;

– l’article 3.3.2 de l’accord Logica, disposition spéciale, doit prévaloir sur les dispositions générales de son article 9.1.

***

Durant la période sur laquelle porte la demande en paiement présentée par M. [I], (de juillet 2013 à juillet 2016 – pièce 18 salarié), la rémunération qui lui a été versée a été inférieure au montant du PASS, ainsi que cela résulte de la comparaison du salaire perçu incluant la prime de vacances au cours de la période) et du montant du PASS au cours des années concernées.

Ce point n’est au demeurant pas contesté par la société, ainsi qu’elle l’a confirmé à l’audience sur l’interrogation de la cour.

Il résulte des termes clairs et non équivoques de l’article 3 de l’accord de branche du 22 juin 1999, que les partenaires sociaux ont entendu soumettre la validité de la modalité 2 à la condition d’une rémunération au moins égale au PASS, sans limiter l’application de cette condition à la seule date de l’entrée du salarié dans cette modalité ; cette condition doit par conséquent être remplie tant que le salarié relève de la modalité 2 et si elle cesse de l’être, le forfait horaire en résultant devient inopposable au salarié concerné.

L’analyse du texte de l’article 3 ne peut être remise en cause par les avis émis par la Fédération Syntec versés aux débats par la société CGI France (ses pièces 3, 4 et 53) dont le caractère ‘paritaire’ n’est pas démontré, pas plus que par le contenu du tract syndical émanant du syndicat CGT Altran (pièce 7 société), ces documents, postérieurs à la signature de l’accord de branche du 22 juin 1999 n’étant pas de nature à contrevenir aux termes clairs de celui-ci.

L’article 3.3.2 de l’accord d’entreprise signé le 30 juin 2008, qui a expressément limité la condition d’une rémunération au moins égale au PASS au moment de l’entrée du salarié dans le régime de la modalité 2, est dès lors incontestablement moins favorable aux salariés que les dispositions de l’accord de branche.

Ainsi que le soutient la société, l’article 1er du chapitre XI de l’accord de branche stipulait que les accords d’entreprise peuvent prévoir des dispositions différentes de celles de l’accord, spécifiques à leur situation particulière.

Cependant, cet article 1er ne prévoit pas la possibilité d’insérer dans un accord d’entreprise des dispositions moins favorables aux salariés en matière de rémunération, l’article 3.2.2 de l’accord Logica n’étant au surplus pas justifié par ‘une situation particulière’ de la société CGI France qui ne précise pas en quoi sa situation serait différente de celle des autres entreprises relevant de la convention Syntec.

L’article L. 2253-1 du code du travail, dans sa rédaction applicable à la date de la conclusion de l’accord d’entreprise, qu’il s’agisse de l’accord Logica ou de l’accord d’harmonisation des statuts conclu au sein de la société CGI France le 24 avril 2013 (pièce 63 société), prévoyait qu’une convention ou un accord d’entreprise ou d’établissement pouvait ‘adapter’ les stipulations des conventions de branche ou des accords professionnels ou interprofessionnels applicables dans l’entreprise, aux conditions particulières de celle-ci ou des établissements considérés et comporter des stipulations nouvelles et des stipulations plus favorables aux salariés.

Il était ainsi possible pour les partenaires sociaux de prévoir dans l’accord d’entreprise une ‘adaptation’ des stipulations des conventions de branche ou des accords professionnels ou interprofessionnels applicables dans l’entreprise aux conditions particulières de celle-ci.

Mais, ainsi qu’il l’a déjà été relevé, la société CGI France ne justifie ni même n’allègue de conditions particulières distinctes de celles des autres entreprises relevant de la convention Syntec pouvant autoriser une ‘adaptation’ consistant en outre à ajouter une condition plus restrictive et moins favorable aux salariés que celle prévue par l’accord de branche.

L’article L. 2253-3 du code du travail, dans sa version applicable à la date de signature de l’accord Logica et de l’accord d’harmonisation des statuts conclu le 24 avril 2013, a, en dehors des matières concernant les salaires minima, les classifications, les garanties collectives complémentaires mentionnées à l’article L. 912-1 du code de la sécurité sociale et la mutualisation des fonds de la formation professionnelle, autorisé un accord d’entreprise à déroger en tout ou en partie aux stipulations applicables en vertu d’une convention ou d’un accord couvrant un champ territorial ou professionnel plus large, sauf si cette convention ou cet accord en dispose autrement.

De même, la loi n° 2008-789 du 20 août 2008 a permis, notamment pour la mise en place de conventions individuelles de forfait en heures, de neutraliser le principe de faveur qui faisait prévaloir la norme supérieure sur celle inférieure, en l’espèce, l’accord de branche sur l’accord d’entreprise, en donnant la primauté à l’accord d’entreprise.

Cependant, à la date de conclusion tant de l’accord Logica que de l’accord d’harmonisation des statuts, le principe de faveur restait applicable en vertu de l’article 45 de la loi n° 2004-391 du 4 mai 2004 qui prévoyait que ‘la valeur hiérarchique accordée par leurs signataires aux conventions et accords conclus avant l’entrée en vigueur de la présente loi demeure opposable aux accords de niveaux inférieurs’.

Cet article 45 a certes été abrogé mais par l’article 16 de l’ordonnance n° 217-1385 du 22 septembre 2017.

De plus, les dispositions légales organisant la supplétivité des conventions ou accords de branche sont d’application immédiate mais n’ont pas d’effet rétroactif et permettent seulement la négociation pour l’avenir d’accords d’entreprise qui peuvent déroger aux normes supérieures.

Par conséquent, il y a lieu de déclarer inopposable à M. [I] la convention de forfait en heures dès lors que, durant la période sur laquelle porte sa demande en paiement, la rémunération qui lui a été servie était inférieure au PASS.

Sur la nullité du forfait de rémunération

M. [I] soutient que le forfait de rémunération est nul car aucune convention claire et précise n’a été conclue entre les parties, qu’au contraire les avenants successivement signés se contentent de la référence à la modalité 2, alors que ni l’accord de branche, ni l’accord d’entreprise ne précisent le salaire de base ou le taux horaire normal et majoré, que ces avenants mentionnent un salaire brut annuel ‘à temps complet ou équivalent temps plein’, ce qui ne peut s’entendre que comme correspondant à la durée légale, que de même, les bulletins de paie font état d’un ‘salaire de base’ et non, d’un salaire forfaitisé et ne distinguent pas les heures rémunérées au taux normal de celles qui sont majorées, M. [I] soulignant que l’employeur en est réduit à invoquer des règles de calcul fort complexes qui démontrent que le forfait de rémunération n’a pas été consenti dans des termes clairs et non équivoques.

La société CGI France ne répond qu’indirectement aux prétentions du salarié à ce titre, soutenant principalement que la rémunération versée à M. [I] englobe les 3,5 heures supplémentaires forfaitisées et que celui-ci ne peut valablement en réclamer le paiement une seconde fois.

***

Le contrat de travail initial daté du 14 avril 2006 prévoyait expressément que le temps de travail hebdomadaire était de 38h30 (35 heures + 10 %) précisant : ‘Ces dispositions correspondent à la modalité 2 de l’accord UNILOG sur l’Aménagement et la Réduction du Temps de travail. Elles pourront être revues en fonction de l’évolution de votre coefficient. Votre rémunération telle que définie dans cet accord englobe forfaitairement les variations horaires éventuellement accomplies au delà de 35 heures hebdomadaire dans la limite de 10% ‘.

L’avenant à effet au 1er mai 2009 a prévu que M. [I] bénéficiait :

– d’une convention de forfait hebdomadaire de 38 heures 30, que la rémunération englobe les variations horaires éventuellement accomplies au delà de 35 heures hebdomadaire dans la limite de 10 % ,

– de jours de repos RTT (dont le nombre varie chaque année en fonction du calendrier et des jours fériés) permettant de réduire le nombre de jours maximum travaillés par an au niveau fixé par la législation soit actuellement 218 jours (y compris la journée de solidarité).

Compte tenu de ces dispositions contractuelles, il ne peut être soutenu que la rémunération forfaitaire n’a pas été valablement convenue alors qu’elle résulte des termes clairs et précis du contrat et de l’avenant ainsi que de l’intention commune des parties, la mention ‘équivalent temps plein’, figurant sur l’avenant ne pouvant s’analyser que par référence au temps de travail contractuellement prévu et rappelé dans l’avenant, corroboré par les mentions des bulletins de paie faisant apparaître un horaire hebdomadaire de 35H + 10 %.

M. [I] sera donc débouté de sa demande tendant à voir déclarer nul le forfait de rémunération convenu.

Sur la demande en paiement au titre des heures supplémentaires

Dans le corps de ses dernières écritures (page 67), la société CGI France invoque l’irrecevabilité des demandes du salarié au motif qu’il n’a pas dénoncé son solde de tout compte dans le délai de 6 mois.

Outre que l’irrecevabilité invoquée ne figure pas dans le dispositif de ces conclusions dans lequel il est seulement demandé à la cour de ‘constater que le Salarié n’a pas contesté son solde de tout compte’, ce solde ne fait mention que de l’indemnité compensatrice de congés payés et ne peut donc emporter effet libératoire en ce qui concerne les sommes réclamées au titre des heures supplémentaires.

***

Les parties sont en désaccord à la fois sur le principe d’un droit à heures supplémentaires pour les heures réalisées par semaine au-delà de 35 heures et jusqu’à 38 heures et 30 minutes, sur lesquelles porte la demande en paiement de M. [I] mais aussi sur les modalités de calcul du rappel de salaire réclamé à ce titre.

Sur le principe d’un droit à heures supplémentaires

Lorsqu’une convention de forfait en heures est déclarée inopposable, le décompte et le paiement des heures supplémentaires doivent s’effectuer selon le droit commun, au regard de la durée légale de 35 heures hebdomadaires ou de la durée considérée comme équivalente.

En vertu des dispositions des articles L. 3171-2 alinéa 1er, L. 3171-3 et L. 3171-4 du code du travail, lorsque tous les salariés occupés dans un service ou un atelier ne travaillent pas selon le même horaire collectif, il appartient, en cas de litige relatif à l’existence ou au nombre d’heures de travail accomplies, au salarié de présenter, à l’appui de sa demande, des éléments suffisamment précis quant aux heures non rémunérées qu’il prétend avoir accomplies afin de permettre à l’employeur, qui assure le contrôle des heures de travail effectuées, d’y répondre utilement en produisant ses propres éléments. Le juge forme sa conviction en tenant compte de l’ensemble de ces éléments au regard des exigences rappelées aux dispositions légales et réglementaires précitées.

M. [I] soutient avoir effectué 38h30 par semaine tout au long de la relation contractuelle, se référant d’une part aux mentions portées à ce sujet sur ses bulletins de paie produits de janvier 2014 à août 2016 (pièce 2) qui font état d’un horaire hebdomadaire de 35H + 10 %. Il présente ainsi des éléments suffisamment précis quant aux horaires effectués entre 35 et 38 heures 30.

En réponse, la société, qui produit en pièce F les bulletins de juillet 2013 à août 2015.

soutenant que les 3h30 ont été dûment rémunérées, ne verse aux débats aucune pièce remettant en cause une durée hebdomadaire de travail de 38h30 qui était au demeurant la durée contractuellement prévue entre les parties.

Il sera en conséquence retenu que l’horaire hebdomadaire habituellement réalisé par le salarié s’élevait à 38h30 par semaine.

Sur la demande en paiement des 3 heures et 30 minutes effectuées entre 35 et 38h30

La société CGI France fait valoir que la rémunération versée au salarié englobait les 3h30 supplémentaires réalisées par semaine et incluait la majoration des 3h 30 supplémentaires, décrivant, en page 52 de ses écritures, des modalités de calcul à l’appui de cette affirmation ainsi qu’il suit :

‘Une simple règle de trois permet de reconstituer son salaire base 35 heures.

Le salaire forfaitaire de l’Intimé inclut 3,5 heures supplémentaires par semaine, soit 3,5 x (52/12) = 15,17 heures supplémentaires par mois payées à 125 %, soit au total 166,84 heures de travail.

Pour calculer le taux horaire de base, il convient de convertir les 15,17 heures supplémentaires majorées à 25 % en équivalent heures normales, soit 15,17 heures x 125 % = 18,96 heures normales, ce qui rajouté à 151,67 heures (base 35 heures) fait un total de 170,62 heures normales.

Le taux horaire de base est donc de : 3.101,55 euros/170,62 heures normales = 18,18 euros.

Le salaire de base du Salarié est donc : 2.757,36 euros, c’est à dire 151,67 heures x 18,18 euros.

Le taux majoré est de 18,18 x 125 % = 22,72 euros.

Le salaire mensuel forfaitaire du Salarié est donc de 3.101,55 euros (base 35h+10 %) dont 15,17 heures supplémentaires (15,17 heures x 22,72 euros = 344,66 euros) ».

M. [I] soutient que l’analyse de la société est erronée, exposant qu’il suffit de prendre le taux majoré à 125 % et le taux majoré à 150 % tel qu’ils figurent sur les bulletins de salaire, c’est-à-dire, afférents aux semaines supérieures à 38,50 heures.

Il expose ainsi en page 60 de ses écritures :

« En appliquant une règle de trois, on devrait retrouve le taux horaire normal :

– taux horaire normal / 110 % = taux 2ème taux majoré / 150 % = taux normal

A partir de ce taux horaire normal, on devrait pouvoir retrouver son salaire forfaitisé incluant les 3.15 heures supplémentaires majorées :

– taux normal x 136,50 heures au titre du salaire de base (31,5 heures) = salaire de base

– taux horaire normal x 3,15 heures supplémentaires x 4,33 semaines x 125 % = majoration d’heures complémentaires structurelles

– Total : salaire forfaitaire

Or, ce n’est pas ce salaire qui figure sur les bulletins de paie, mais uniquement la première ligne, ‘1000 SALAIRE DE BASE’.

Autrement dit, le salaire de base du salarié est calculé sur la base des 35 heures légales, et non des 38.50 heures forfaitisées.

Il est définitivement démontré que non seulement l’employeur n’a jamais majoré les

3.5 premières heures supplémentaires, mais il ne les a même jamais réglées’.

*

Par suite de l’inopposabilité de la convention de forfait en heures, il convient dans le cadre des comptes à faire entre les parties de vérifier si la rémunération contractuelle prévue n’a pas eu pour effet d’opérer paiement, au moins partiellement, des heures supplémentaires accomplies au-delà de la 35ème heure et jusqu’à 38 heures et demi et le décompte ainsi que le paiement doivent s’effectuer au regard de la durée légale de travail ou d’une durée considérée comme équivalente.

Aucun taux horaire ne figure ni dans le contrat, ni dans l’avenant ultérieur pas plus que n’en font mention les bulletins de paie produits qui, contrairement à ce que semble faire valoir le salarié, ne contiennent aucune heure supplémentaire réalisée au-delà de 38h30.

Mais, nonobstant les dénégations de la société CGI France, l’article R.3343-2. 5° du code du travail prévoit que doivent figurer sur le bulletin de paie la période et le nombre d’heures auxquels se rapporte le salaire en distinguant, s’il y a lieu les heures payées au taux normal et celles qui comportent une majoration pour heures supplémentaires et en mentionnant le ou les taux appliqués aux heures correspondantes.

En l’absence d’une telle distinction, la cour ne dispose d’aucun moyen de s’assurer de la pertinence de la ‘règle de trois’ invoquée par la société.

Cependant, la convention des parties fixe un salaire forfaitaire annuel pour un temps de travail de 38h30 par semaine et précise que cette rémunération forfaitaire englobe les variations horaires éventuellement accomplies dans une limite dont la valeur est au maximum de 10 % pour un horaire hebdomadaire de 35 heures.

Il s’en déduit que l’accord entre les parties était de rémunérer le salarié sur une base de 38 heures 30 par semaine, ce qui est confirmé par les mentions figurant sur les bulletins de salaire.

Il sera en conséquence considéré que nonobstant l’inopposabilité de la convention de forfait, M. [I] a été effectivement rémunéré sur une base de 38 heures 30 et qu’il ne peut prétendre entre la 35ème et la 38ème heure et demi au paiement du salaire de base une 2ème fois mais seulement aux majorations afférentes aux heures supplémentaires effectuées au delà de 35 heures.

***

La société CGI France fait valoir que les calculs de M. [I] sont inexacts en ce qu’il n’a pas tenu compte de ses absences (congés payés, jours fériés et maladie) qui, ne constituant pas un temps de travail effectif, ne peuvent ouvrir droit au paiement d’heures supplémentaires, invoquant à titre d’exemple 3 mois au cours desquels le salarié était soit en congés payés, soit en arrêt de travail pour maladie soit bénéficiait de jours de RTT ou de repos durant les jours fériés.

Elle ne produit pas de décompte détaillé des jours d’absence allégués, ayant seulement établi un tableau récapitulatif du nombre annuel de jours d’absences s’arrêtant à l’année 2020 (pièce J bis).

M. [I] soutient qu’il n’y a pas lieu de neutraliser les périodes d’absence car, qu’il s’agisse de congés payés, de jours fériés, de jours RTT ou d’arrêts de travail pour maladie, il a droit au maintien de son salaire (pour les arrêts pour maladie, en vertu des dispositions de la convention collective dès lors que la durée de ces arrêts est inférieure à trois mois).

*

Ainsi que l’invoque M. [I], l’employeur est tenu de lui assurer un maintien de son salaire pendant les congés, jours fériés, RTT et arrêts de travail pour maladie dans la limite prévue par la convention collective pour ces derniers.

Cependant, dès lors que M. [I] revendique l’application du droit commun au soutien de sa demande en paiement des heures supplémentaires effectuées, il ne peut en solliciter le bénéfice durant ses périodes d’absence qui ne constituent pas un temps de travail effectif et au cours desquelles il n’a pas réalisé d’heures supplémentaires.

***

Le rappel de salaire sera en conséquence fixé à la somme de 1.278,85 euros bruts que la cour a calculé à partir des mentions portées sur les bulletins de paie, la somme allouée se décomposant comme suit, prime de vacances incluse :

– de juillet à décembre 2013 : 239,32 euros,

– année 2014 : 366,24 euros,

– année 2015 : 458,46 euros,

– de janvier à juillet 2016 : 214,83 euros.

La société CGI France sera en conséquence condamnée à payer à M. [I] la somme de 1.278,85 euros bruts à titre de rappel de salaire pour les majorations des heures supplémentaires réalisées au-delà de la 35ème heure et jusqu’à la 38ème heure et demi durant la période de juillet 2013 à juillet 2016 ainsi que la somme de 127,88 euros bruts au titre des congés payés afférents.

Sur la demande au titre de l’indemnité forfaitaire pour travail dissimulé

M. [I] sollicite en cause d’appel le paiement de la somme de 20.958,72 euros au titre de l’indemnité forfaitaire pour travail dissimulé prévue par l’article L. 8223-1 du code du travail.

***

Ainsi que le fait valoir la société CGI France, le caractère intentionnel de la dissimulation des majorations des heures supplémentaires retenues comme dues ci-avant par la cour aux termes d’un long débat judiciaire, ne peut être considéré comme suffisamment établi en sorte que M. [I] doit être débouté de sa demande en paiement à ce titre, la présente juridiction n’ayant ni le pouvoir ni la compétence de sanctionner une situation éventuelle de concurrence déloyale opposant l’employeur à d’autres entreprises du secteur.

Sur la demande au titre de l’exécution déloyale du contrat

En cause d’appel, M. [I] sollicite le paiement de la somme de 2.500 euros à titre de dommages et intérêts pour exécution déloyale du contrat de travail invoquant le fait qu’il a été privé d’une partie importante de sa rémunération ainsi que la résistance abusive de la société, malgré ses démarches amiables et judiciaires pour obtenir le paiement des sommes non négligeables qui lui étaient dues.

***

Il ne peut être déduit de la position prise par la société, s’appuyant sur un accord d’entreprise adopté en 2008 par les partenaires sociaux et réitéré en 1993, que celle-ci a exécuté de manière déloyale le contrat de travail, M. [I] n’obtenant en outre que partiellement gain de cause dans le cadre de la présente procédure.

La demande au titre de l’exécution déloyale du contrat sera par conséquent rejetée.

Sur les demandes reconventionnelles de la société CGI France

La société CGI France sollicite en premier lieu la condamnation de M. [I] à lui rembourser les salaires versés au titre des jours de RTT qui lui ont été accordés si la cour retient que la durée du travail était la durée légale.

*

D’une part, la cour a retenu que M. [I] a été rémunéré pour une durée de travail supérieure à la durée légale, 38h30 au lieu de 35 heures en sorte que les jours de RTT correspondaient à un dépassement de la durée légale du travail et n’ont pas été indûment payés.

D’autre part, l’attribution de ces jours de RTT dits Q1, qui ne figure pas dans le contrat initial, n’était pas liée à la convention de forfait en heures mais à la réduction du temps de travail, la cour relevant que lorsque M. [I] a été affecté en modalité standard, il bénéficiait aussi de JRTT.

Il n’y a dès lors pas lieu de faire droit à la demande de restitution à ce titre.

***

En second lieu, la société CGI France demande à la cour d’ordonner le remboursement des majorations erronées dont M. [I] a bénéficié au titre des heures supplémentaires réalisées forfaitisées.

*

La répétition de l’indu n’est pas fondée dès lors qu’il appartenait à l’employeur de faire figurer sur les bulletins de salaire les heures réglées au taux normal et les heures majorées réalisées entre la 35ème et la 38ème heure trente et de calculer les sommes dues au titre des heures supplémentaires forfaitisées en considération des modalités d’organisation du temps de travail mises en oeuvre au sein de l’entreprise, ce qu’il n’a pas fait, y compris postérieurement à la saisine de la juridiction prud’homale et aux contestations émises par le salarié.

La société CGI France sera donc déboutée de sa demande à ce titre.

Sur les autres demandes

Les créances salariales produiront intérêts au taux légal à compter de la réception par l’employeur de la convocation devant le conseil de prud’hommes, la capitalisation des intérêts étant ordonnée conformément aux dispositions de l’article 1343-2 du code civil.

La société CGI France devra délivrer à M. [I] un bulletin de salaire récapitulant année par année les majorations dues pour les heures supplémentaires effectuées ainsi qu’une attestation Pôle Emploi rectifiée et ce, dans le délai de deux mois à compter de la signification du présent arrêt.

La société CGI France, partie perdante à l’instance, sera condamnée aux dépens ainsi qu’à payer à M. [I] la somme de 1.500 euros au titre des frais irrépétibles.

PAR CES MOTIFS,

La cour,

Infirme le jugement déféré dans toutes ses dispositions,

Statuant à nouveau et y ajoutant,

Condamne la société CGI France à payer à M. [H] [I] les sommes suivantes :

– 1.278,85 euros bruts à titre de rappel de salaire dû pour les majorations des heures supplémentaires réalisées au-delà de la 35ème heure et jusqu’à la 38ème heure et demi durant la période de juillet 2013 à juillet 2016 et 127,88 euros bruts au titre des congés payés afférents,

– 1.500 euros au titre des frais irrépétibles,

Rappelle que les créances salariales produiront intérêts au taux légal à compter de la réception par l’employeur de la convocation devant le conseil de prud’hommes, la capitalisation des intérêts étant ordonnée conformément aux dispositions de l’article 1343-2 du code civil,

Ordonne à la société CGI France de délivrer à M. [H] [I] un bulletin de salaire récapitulant année par année les majorations dues pour les heures supplémentaires effectuées ainsi qu’une attestation Pôle Emploi rectifiée et ce, dans le délai de deux mois à compter de la signification du présent arrêt,

Déboute les parties du surplus de leurs prétentions,

Condamne la société CGI France aux dépens et accorde à la SELARL Leroy-Gras le bénéfice des dispositions de l’article 699 du code de procédure civile.

Signé par Madame Sylvie Hylaire, présidente et par Anne-Marie Lacour-Rivière, greffière, auquel la minute de la décision a été remise par le magistrat signataire.

Anne-Marie Lacour-Rivière Sylvie Hylaire