MM/ND

Numéro 22/1694

COUR D’APPEL DE PAU

2ème CH – Section 1

ARRÊT DU 28/04/2022

Dossier : N° RG 21/01250 – N° Portalis DBVV-V-B7F-H23G

Nature affaire :

Cautionnement – Demande en paiement formée contre la caution seule

Affaire :

[K] [R] [N], [L] [J] [G] épouse [R] [N]

C/

S.A. BANQUE [I] INCHAUSPE

Grosse délivrée le :

à :

RÉPUBLIQUE FRANÇAISE

AU NOM DU PEUPLE FRANÇAIS

A R R Ê T

Prononcé publiquement par mise à disposition de l’arrêt au greffe de la Cour le 28 Avril 2022, les parties en ayant été préalablement avisées dans les conditions prévues au deuxième alinéa de l’article 450 du Code de Procédure Civile.

* * * * *

APRES DÉBATS

à l’audience publique tenue le 17 Février 2022, devant :

Monsieur Marc MAGNON, magistrat chargé du rapport,

assisté de Madame Nathalène DENIS, greffière présente à l’appel des causes,

[V] [U], en application des articles 805 et 907 du Code de Procédure Civile et à défaut d’opposition a tenu l’audience pour entendre les plaidoiries et en a rendu compte à la Cour composée de :

Madame Jeanne PELLEFIGUES, Présidente

Monsieur Marc MAGNON, Conseiller

Monsieur Philippe DARRACQ, Conseiller

qui en ont délibéré conformément à la loi.

dans l’affaire opposant :

APPELANTS :

Monsieur [K] [R] [N]

né le [Date naissance 1] 1968 à [Localité 6]

de nationalité Française

[Adresse 4]

[Adresse 4]

Madame [L] [J] [G] épouse [R] [N]

née le [Date naissance 3] 1969 à [Localité 5] (Portugal)

[Adresse 4]

[Adresse 4]

Représentés par Me Olivia MARIOL de la SCP LONGIN/MARIOL, avocat au barreau de PAU

Assistés de Me Jonathan TOBOLSKI, avocat au barreau de PARIS

INTIMEE :

S.A. BANQUE [I] INCHAUSPE

immatriculée au RCS de Bayonne sous le n° 312 214 315, agissant poursuites et diligences de ses représentants légaux domiciliés en cette qualité au siège

[Adresse 2]

[Adresse 2]

Représentée par Me Christophe DUALE de la SELARL DUALE-LIGNEY-BOURDALLE, avocat au barreau de PAU

sur appel de la décision

en date du 29 MARS 2021

rendue par le TRIBUNAL DE COMMERCE DE BAYONNE

EXPOSÉ DES FAITS ET PROCÉDURE :

Par acte du 30 mai 2016, M. et Mme [R] [N] se sont portés, ensemble, caution solidaire de la société SASU GR4FR pour un montant maximum garanti de 520 000 euros pour tout type d’opération faites par le cautionné.

La société GR4 FR a fait l’objet de l’ouverture d’une procédure de redressement judiciaire, selon jugement du tribunal de commerce de Créteil, en date du 7 mai 2019, laquelle a finalement été convertie en liquidation judiciaire selon jugement du 9 janvier 2020.

La SA banque [I] [M] a actionné la caution après lui avoir préalablement rappelé son engagement par lettre recommandée avec accusé de réception du 26 juin 2019 puis par mise en demeure du 14 janvier 2020 restées sans réponse.

Par acte du 16 juin 2020, la SA banque [I] [M] a fait assigner M. [K] [R] [N] et Mme [L] [J] [R] [N] devant le tribunal de commerce de Bayonne aux fins de les voir condamnés solidairement au paiement :

– d’une somme de 520 000 euros avec intérêts au taux légal à compter de la mise en demeure du 14 janvier 2020 jusqu’à complet règlement;

– d’une somme de 4000 euros sur base de l’article 700 du code de procédure civile;

– et aux entiers dépens de l’instance et de ses suites, avec octroi à la SCP Duale Ligney Madar du bénéfice des dispositions de l’article 699 du code de procédure civile.

Par jugement du 29 mars 2021, le tribunal de commerce de Bayonne a :

– reçu les parties en leurs demandes, fins et conclusions ;

– débouté M. et Mme [R] [N] de leur exception d’incompétence matérielle et territoriale ;

– s’est déclaré compétent ;

– renvoyé les parties à conclure sur le fond pour l’audience de plaidoirie du lundi 10 mai 2021 à 9h30 ;

– dit qu’à ce stade de la procédure il n’y a pas lieu à application des dispositions de l’article 700 du code de procédure civile;

– réservé les dépens.

Par déclaration en date du 09 avril 2021, M. et Mme [R] [N] ont relevé appel de ce jugement.

Par ordonnance du 15 avril 2021, le premier président de la cour d’appel de Pau a autorisé M et Mme [K] [R] [N] à assigner à jour fixe la SA Banque [I] [M].

Par acte du 26 avril 2021, M et Mme [R] [N] ont fait assigner la SA Banque [I] [M] devant la cour d’appel de Pau.

Au-delà de ce qui sera repris pour les besoins de la discussion et faisant application en l’espèce des dispositions de l’article 455 du code de procédure civile, la cour entend se référer pour l’exposé plus ample des moyens et prétentions des parties aux dernières de leurs écritures visées ci-dessous.

PRÉTENTIONS ET MOYENS DES PARTIES :

Vu les conclusions notifiées le 26 avril 2021 par M. [K] [R] [N] et Mme [L] [J] [G] épouse [R] [N] qui demandent de :

Vu notamment l’article L 721 3 du Code de commerce du Code de commerce,

Vu notamment les articles 42 et 48 du Code de procédure civile,

Vu le Jugement en date du 29 mars 2021,

Vu les éléments développés et les pièces annexées,

Dire et juger Monsieur [K] [R] [N] et Mme [L] [R] [N] recevables et bien fondés en leur appel,

Infirmer le Jugement dont appel en l’ensemble de ses dispositions,

Et statuant a nouveau,

Constater que « Monsieur [K] [R] [N] est une personne physique, non commerçante, résidant dans le ressort des Tribunaux de Melun (77) »(SIC),

Constater que la clause attributive de compétence territoriale stipulée à l’article 15 de l’acte de cautionnement du 30 mai 2016 est inapplicable à des personnes physiques, non commerçantes, conformément aux articles 42 et 48 du Code de procédure civile,

Constater que la clause attributive de compétence matérielle stipulée à l’article 15 de l’acte de cautionnement du 30 mai 2016 est inapplicable à des personnes physiques, conformément à l’article L 721 3 du Code de commerce,

En conséquence,

Déclarer le Tribunal de commerce de Bayonne territorialement incompétent au profit du Tribunal Judiciaire ou du Tribunal de commerce de Melun,

Déclarer le Tribunal de commerce de Bayonne matériellement incompétent au profit du Tribunal Judiciaire de Melun,

Condamner la SA Banque [I] [M] à verser « à Monsieur [K] [R] Moura »(SIC) la somme de 5.000 € en application des dispositions de l’article 700 du Code de procédure civile, ainsi qu’aux entiers dépens.

*

Vu les conclusions notifiées le 26 novembre 2021 par la SA banque [I] [M] qui demande de :

Dire irrecevable et en tout cas mal fondé l’appel interjeté par M. et Mme [R] [N],

Les en débouter purement et simplement ainsi que de toutes leurs demandes, fins ou conclusions contraires aux présentes,

Confirmer la décision de première Instance,

Condamner solidairement M. et Mme [R] [N] au paiement d’une somme de 5.000 euros sur la base de l’article 700 du CPC,

Condamner les mêmes et sous la même solidarité aux entiers dépens de première instance et d’appel et octroyer à la SELARL Duale Ligney Bourdalle le bénéfice des dispositions de l’article 699 du code de procédure civile.

MOTIVATION

A hauteur d’appel, Monsieur et Madame [R] [N] maintiennent l’exception d’incompétence soulevée devant le tribunal de commerce de Bayonne, aux motifs que la clause de l’acte de cautionnement attribuant compétence exclusive au tribunal de commerce de Bayonne, énoncée à l’article 15, doit être réputée non écrite au regard de l’absence de qualité de commerçant des concluants, en application de l’article 48 du code de procédure civile. Les appelants contestent également la nature commerciale du cautionnement auquel ils ont consenti, qui conserve selon eux sa nature civile à leur égard, de sorte que le tribunal de commerce de Bayonne devait décliner sa compétence au profit de celle du tribunal judiciaire de Melun, compétent à raison du domicile des époux [R] [N].

La banque [I] [M] conteste cette analyse aux motifs notamment que :

‘ si le cautionnement par nature est un contrat civil, il revêt néanmoins un caractère commercial lorsque la caution a un intérêt personnel dans l’opération commerciale à l’occasion de laquelle elle est intervenue ;

‘ la seule qualité de dirigeant de droit ou de fait d’une société commerciale suffit à établir l’intérêt personnel du dirigeant, à savoir l’octroi de financement nécessaire à l’activité de sa société ;

‘ Monsieur [R] [N] est bien le dirigeant de la société SAS JM Holding, débitrice principale, de sorte que le cautionnement signé par lui revêt un caractère commercial ;

‘ qu’en application de l’article L. 721-3 du code de commerce les tribunaux de commerce connaissent des contestations relatives aux actes de commerce entre toutes personnes ;

‘ qu’au surplus, toute partie même non commerçante peut toujours renoncer à se prévaloir de l’incompétence du tribunal de commerce; que c’est ce qu’a fait Monsieur [R] [N] en signant la clause attributive de compétence ;

‘ qu’en outre, en tant que dirigeant de la SAS JM Holding, Monsieur [R] [N] effectuait de manière habituelle des actes de commerce, ce qui lui confère la qualité de commerçant, de sorte que la clause attributive de compétence lui est parfaitement opposable.;

‘ que s’agissant de Madame [R] [N], la jurisprudence retient que la caution du conjoint de l’exploitant de la société débitrice principale est commerciale par nature , car en sa qualité de conjoint de l’exploitant, cette caution a nécessairement un intérêt personnel à la réussite de l’opération ( CA Toulouse 2ème chambre 1ère section , 5 février 2014 ° 12-01976)

En droit, selon l’article 42 alinéa 1 du code de procédure civile, la juridiction territorialement compétente est, sauf disposition contraire, celle du lieu où demeure le défendeur et s’il y a plusieurs défendeurs, le demandeur saisit, à son choix, la juridiction du lieu où demeure l’un d’eux.

Aux termes de l’article 48 du code de procédure civile, toute clause qui déroge directement ou indirectement aux règles de compétence territoriale est réputée non écrite à moins qu’elle n’ait été convenue entre des personnes ayant toutes contracté en qualité de commerçant et qu’elle soit très apparente dans l’engagement de la partie à laquelle elle est opposée.

Par ailleurs, un cautionnement a un caractère commercial, quand il est souscrit, comme en l’espèce, par un dirigeant de société, qui est présumé avoir un intérêt personnel à l’opération garantie ( Cassation chambre commerciale 7 avril 2004 n° 02-12 954).

Pour autant, la nature commerciale du cautionnement n’a pas pour effet d’attribuer nécessairement à la caution non commerçante la qualité de commerçant, ce qui a pour conséquence qu’une clause attributive de compétence territoriale ne lui est pas opposable.

En effet, selon l’article L. 121-1 du code de commerce, sont commerçants ceux qui exercent des actes de commerce et en font leur profession habituelle.

Ainsi, la réalisation isolée d’actes de commerce par nature est insuffisante à conférer la qualité de commerçant, cette qualification supposant l’accomplissement répété d’actes de commerce de manière habituelle, mais pas nécessairement à titre principal.

De même, la qualité de commerçant est subordonnée à un exercice à titre indépendant d’actes de commerce. Dès lors, les actes de commerce accomplis par les dirigeants de sociétés commerciales, pour le compte des personnes morales qu’ils représentent, ne leur confèrent pas la qualité de commerçant (cassation commerciale 13 mars 2001 pourvoi 98-15798, cassation commerciale 29 janvier 2020 pourvoi 19-12584).

Il a en outre été jugé que les cautionnements souscrits par le dirigeant de différentes personnes morales cautionnées, fussent-ils multiples, ne caractérisent pas l’accomplissement à titre de profession habituelle d’actes de commerce (Cassation chambre commerciale 1er octobre 1997 pourvoi n° 95-12 092)

Enfin, la communauté de biens entre époux ne suffit pas à caractériser un intérêt patrimonial personnel du conjoint du dirigeant de la société débitrice principale, dans l’opération cautionnée par les deux époux.

En l’espèce, les différents contrats conclus par Monsieur [R] [N], en sa qualité de président de la SAS JM Holding SAS, présidente de la SASU GR4FR, pour le compte de cette dernière, ne peuvent s’analyser à son égard en des actes de commerce, dès lors qu’ils l’ont été en sa qualité de mandataire social pour le compte de cette personne morale et non pour son compte personnel.

Les seuls actes de commerce accomplis par ce dernier, à titre personnel, étant constitués par l’acte de cautionnement litigieux et d’autres actes du même type, en garantie des concours accordés aux sociétés dont il était le dirigeant ou qu’il contrôlait via la SAS JM Holding, sont par ailleurs insuffisants pour caractériser l’accomplissement d’actes de commerce à titre de profession habituelle de sorte qu’il n’a pas la qualité de commerçant.

Il s’ensuit que la clause attributive de compétence spécifiée à l’article 15 de l’acte de cautionnement doit être réputée non écrite, en application de l’article 48 du code de procédure civile, le tribunal territorialement compétent à son égard étant celui du lieu où il demeure.

Cette clause est également inopposable à Madame [R] [N] qui n’a pas la qualité de commerçante.

Par ailleurs, il n’est pas démontré que Madame [R] [N], qui n’exerce aucune fonction de gestion au sein de la SASU GR4 FR ni ne détient de participation dans cette société, avait un intérêt patrimonial personnel au succès de l’opération garantie par son engagement de caution qui présente par conséquent un caractère civil à son égard.

L’action du prêteur étant intentée contre plusieurs défendeurs dont l’un est tenu civilement, la juridiction civile doit prévaloir sur la juridiction commerciale.

En conséquence, la cour déclarera incompétent le tribunal de commerce de Bayonne au profit du tribunal judiciaire de Melun, juridiction dans le ressort de laquelle demeurent Monsieur [K] [R] [N] et Madame [L] [J] [G] épouse [R] [N].

Sur les demandes annexes :

La SA Banque [I] [M]-[Y], partie succombante supportera la charge des dépens de première instance et d’appel.

Au regard des circonstances de la cause, l’équité justifie de condamner la SA banque [I] [M]-[Y] à payer à Monsieur [K] [R] [N] une somme de 1 000,00 euros en application de l’article 700 du code de procédure civile

PAR CES MOTIFS :

La cour, statuant par arrêt mis à disposition au greffe, contradictoirement et en dernier ressort,

Infirme le jugement,

Statuant à nouveau,

Juge réputée non écrite la clause attributive de compétence territoriale figurant à l’article 15 de l’acte de cautionnement signé par Monsieur et Madame [R] [N], le 30 mai 2016,

Juge que la nature civile, à son égard, du cautionnement souscrit par Madame [J] [G] épouse [R] [N], détermine la compétence du tribunal judiciaire du lieu où demeurent les cautions,

Déclare le tribunal de commerce de Bayonne incompétent au profit du tribunal judiciaire de Melun, juridiction dans le ressort de laquelle demeurent Monsieur et Madame [R] [N],

Ordonne le renvoi de l’affaire au tribunal judiciaire de Melun, à la diligence du greffe de la cour,

Condamne la banque [I] [M]-[Y] aux dépens de première instance et d’appel,

Vu l’article 700 du code de procédure civile,

Condamne la banque [I] [M]-[Y] à payer à Monsieur [K] [R] [N] une somme de 1.000,00 euros au titre des frais non compris dans les dépens de l’entière procédure.

Le présent arrêt a été signé par Monsieur Marc MAGNON, conseiller, suite à l’empêchement de Madame Jeanne PELLEFIGUES, Présidente, et par Madame Nathalène DENIS, greffière suivant les dispositions de l’article 456 du Code de Procédure Civile.

La GreffièreLe Président